V dubnu 2009 předložil senátor Sam Brownback (R-KS) zákon Congo Conflict Minerals Act of 2009 (S. 891), který požaduje, aby elektronické společnosti ověřovaly a zveřejňovaly své zdroje kasiteritu, wolframitu a tantalu. Tento právní předpis byl zamítnut ve výboru. Brownback však přidal podobnou formulaci jako článek 1502 Dodd-Frankova zákona o reformě Wall Street a ochraně spotřebitele, který prošel Kongresem a byl podepsán prezidentem Barackem Obamou 21. července 2010.
Návrh nařízení Komise pro cenné papíry USA (SEC) k provedení zákona o konfliktních minerálech, zveřejněný ve Federálním registru 23. prosince 2010. by vyžadoval, aby americké a některé zahraniční společnosti oznamovaly a zveřejňovaly, že ve svých výrobcích používají tzv. konfliktní minerály z Demokratické republiky Kongo nebo přilehlých zemí. Připomínky k tomuto návrhu byly prodlouženy do 2. března 2011. Připomínky k návrhu mohla posoudit veřejnost.
Jedna zpráva o návrhu uváděla následující statistiku předložených připomínek:
- K návrhu bylo Komisi pro cenné papíry a burzy předloženo něco přes 700 dopisů s připomínkami;
- přibližně 65 % z nich tvořily formulářové dopisy nebo základní dopisy od široké veřejnosti podporující záměr pravidla;
- Zbývajících 35 % (zhruba 270) představuje názory podniků, obchodních/odvětvových sdružení, investiční/finanční komunity, profesionálních auditorských firem a dalších relevantních vládních subjektů; a
- Z těchto 270 připomínek jich odhadem 200 obsahovalo věcné a/nebo technické připomínky.
Tato zpráva rovněž obsahovala to, co nazývá „náhledem na konečné nařízení SEC“, který byl syntetizován na základě jejich podrobného výzkumu a analýzy velkého množství dokumentů, zpráv a dalších informací o zákoně, navrhovaném nařízení a současném rozpočtovém/politickém nastavení, kterému SEC za současné administrativy čelí.
Konečné pravidlo vstoupilo v platnost 13. listopadu 2012.
Pravidlo SEC nezůstalo bez povšimnutí mezinárodní komunity, včetně subjektů, které se snaží podkopat úsilí o dohledatelnost. Zpráva zveřejněná publikací o obchodování s kovy ilustrovala jednu metodu toku rudy/minerálů z DRK, která byla zřejmě vymyšlena tak, aby zmařila odhalení.
Dne 15. července 2011 vydalo americké ministerstvo zahraničí k tomuto tématu prohlášení. Článek 1502 písm. c) zákona ukládá ministerstvu zahraničí spolupracovat s Komisí pro cenné papíry a burzy na určitých prvcích rozvoje a podpory politiky týkající se konfliktních minerálů.
Dne 23. října 2012 představitelé ministerstva zahraničí USA tvrdili, že v konečném důsledku je na ministerstvu zahraničí USA, aby určilo, kdy toto pravidlo již nebude platit.
V dubnu 2014 odvolací soud Spojených států amerických pro obvod District of Columbia zrušil několik částí pravidel SEC jako protiústavní.
Požadavky na audit a podávání zprávUpravit
Zákon USA o konfliktních nerostech obsahuje dva požadavky, které spolu úzce souvisejí:
- nezávislé audity sledovatelnosti dodavatelského řetězce třetí stranou
- podávání informací o auditu veřejnosti a SEC.
Požadavky na audit budou mít dopad i na společnosti, které nejsou přímo regulovány SEC, protože se budou prosazovat v celých dodavatelských řetězcích, včetně soukromých společností a společností se zahraničním vlastníkem.
SEC odhaduje, že 1 199 „emitentů“ (tj, společnosti podléhající podávání jiných zpráv SEC) budou muset předkládat úplné zprávy o konfliktních minerálech. Tento odhad byl vypracován na základě zjištění množství tantalu produkovaného v DRK v porovnání s celosvětovou produkcí (15 % – 20 %). Komise zvolila vyšší hodnotu 20 % a vynásobila ji 6 000 (celkový počet „emitentů“, od kterých bude SEC vyžadovat počáteční hodnocení výrobků/procesů). Tento odhad nezohledňuje společnosti, které dodávají materiály „emitentům“ (ale samy nejsou regulovány SEC), ale které budou téměř jistě muset provádět audity konfliktních minerálů, aby vyhověly požadavkům těchto zákazníků. Jiné odhady uvádějí, že celkový počet amerických společností, kterých se to pravděpodobně dotkne, může přesáhnout 12 000.
Studii potenciálního dopadu nařízení na počátku roku 2011 vypracovala obchodní asociace IPC – Association Connecting Electronic Industries. byla předložena spolu s připomínkami asociace komisi SEC. Studie uvádí, že respondenti průzkumu IPC měli v průměru 163 přímých dodavatelů. Při aplikaci tohoto počtu na odhadovaný počet ovlivněných emitentů SEC vychází možnost více než 195 000 podniků, které by mohly podléhat určité úrovni úsilí o vysledovatelnost dodavatelského řetězce.
Použitelnost obecněEdit
Podle zákona musí společnosti předložit SEC roční zprávu o konfliktních minerálech, pokud:
- (a) jsou povinny podávat zprávy SEC podle zákona o burze z roku 1934
- (b) jsou konfliktní minerály nezbytné pro funkčnost nebo výrobu výrobku, který vyrábějí nebo jehož výrobu zadávají. Toto prohlášení obsahuje dva samostatné – ale zásadní pojmy: účel konfliktního minerálu ve výrobku/procesu a kontrolu, kterou společnost vykonává nad výrobním procesem/specifikacemi.
Společnost by byla považována za společnost, která zadává výrobu výrobku, pokud:
- Vykonává jakýkoli vliv na výrobní proces; nebo,
- Nabízí obecný výrobek pod svou vlastní značkou nebo samostatnou značkou (bez ohledu na to, zda má společnost jakýkoli vliv na výrobní proces) a společnost zadává výrobu výrobku speciálně pro sebe.
Tato formulace naznačuje, že někteří maloobchodníci, kteří nejsou výrobci, by mohli podléhat požadavkům na audit a zveřejnění.
„Uzavření smlouvy o výrobě“ výrobku vyžaduje určitý skutečný vliv na výrobní proces tohoto výrobku, což je určení na základě skutečností a okolností. Společnost se nepovažuje za společnost, která má vliv na výrobní proces, pokud pouze:
- Připojí svou značku, značky, logo nebo etiketu na obecný výrobek vyrobený třetí stranou.
- Servisuje, udržuje nebo opravuje výrobek vyrobený třetí stranou.
- Specifikuje nebo sjednává smluvní podmínky s výrobcem, které se přímo netýkají výroby výrobku.
Navržená nařízení se snažila vyjasnit, že nástroje používané při montáži a výrobě nebudou vyvolávat působení zákona. Záměrem bylo zahrnout pouze minerály/kovy v konečném výrobku. Nic se konkrétně netýká meziproduktů, při nichž se používají chemické látky obsahující konfliktní nerosty. Kromě toho zákon ani navrhované nařízení nestanovily množství de minimis ani jinou formu prahu významnosti, který by vylučoval použitelnost požadavků na audit/ohlašování.
Audit sledovatelnosti dodavatelského řetězceUpravit
Zákon nařizuje využití „nezávislého auditora ze soukromého sektoru“ k provádění auditů. Komise SEC navrhla dva různé standardy pro audity: „přiměřené šetření“ a „náležitou péči“. Pokud by konečné pravidlo zahrnovalo tuto strukturu, bylo by přiměřené šetření prvním krokem ke zjištění, zda společnost může sama za použití přiměřeného úsilí a důvěryhodných informací spolehlivě určit zdroj/původ svého cínu, tantalu, wolframu a/nebo zlata. Pokud by společnosti nebyly z jakéhokoli důvodu schopny takové určení provést, musely by pak učinit další krok „náležité péče“, kterým je nezávislý audit v soukromém sektoru.
Statut stanovil, že audity se „provádějí v souladu se standardy stanovenými generálním kontrolórem Spojených států v souladu s pravidly vyhlášenými Komisí“. To znamená, že na audity konfliktních minerálů se budou vztahovat stejné auditorské standardy, které platí pro ostatní požadavky SEC na audity Vzhledem k tomuto znění bude mít SEC jen malou možnost umožnit společnostem vydávat prohlášení nebo osvědčení, které si samy vytvoří, aby vyhověly zákonu.
Audity třetích stran pro vysledovatelnost dodavatelského řetězce konfliktních minerálů byly zahájeny v létě 2010 v rámci Electronic Industry Citizenship Coalition (EICC), obchodního sdružení výrobců elektroniky se sídlem v USA. V rámci tohoto programu EICC vybrala tři auditorské firmy, které budou provádět skutečné audity, přičemž dvě z těchto tří firem se zúčastnily pilotních auditů v roce 2010. Po ukončení pilotního projektu se jedna ze dvou firem zapojených v roce 2010 z programu stáhla, a to právě v reakci na návrh SEC a s cílem snížit potenciální právní rizika pro auditované subjekty.
Zákon ani navrhované předpisy neposkytují návod, co bude považováno za přijatelný rozsah auditu nebo proces, a dávají přednost tomu, aby společnosti mohly flexibilně splnit požadavek způsobem, který odpovídá jejich vlastnímu podnikání a dodavatelskému řetězci. Současně zákon obsahuje ustanovení, které zachovává právo vlády považovat jakoukoli zprávu, audit nebo jiný proces hloubkové kontroly za nespolehlivý a v takových případech zpráva nesplňuje požadavky nařízení, což dále zdůrazňuje potřebu, aby tyto audity odpovídaly zavedeným auditorským standardům SEC. Připomínky k navrhovanému nařízení poukazovaly na to, že pokud SEC neurčí použitelný auditorský standard, nemůže mlčet nebo být nejednoznačný také ohledně auditorských standardů, jinak Komise poruší jasné znění zákona, který nařizuje „standardy stanovené generálním kontrolórem Spojených států“. Obecně se očekává, že SEC upřesní jak auditorský standard, tak standard auditora. SEC se ve svém návrhu pokusila vyjasnit svůj postoj k požadavkům na auditora.
Organizace pro hospodářskou spolupráci a rozvoj (OECD) zveřejnila své pokyny ke sledovatelnosti dodavatelského řetězce konfliktních minerálů. Tento pokyn získává velkou váhu jako „standard“ v rámci politiky USA. Nedávná kritická analýza standardu ve srovnání se stávajícími americkými auditorskými standardy v rámci SEC však poukázala na řadu významných nesrovnalostí a rozporů s příslušnými americkými standardy. Společnosti podléhající právním předpisům USA, které uplatňují pokyny OECD bez ohledu na auditorské standardy SEC, mohou čelit rizikům souvisejícím s dodržováním právních předpisů.
Podávání zpráv a zveřejňováníEdit
Společnosti podléhající požadavku SEC na podávání zpráv by byly povinny zveřejnit, zda nerosty použité v jejich výrobcích pocházejí z KDR nebo přilehlých zemí (jak je definováno výše). Zákon nařizuje, aby toto hlášení bylo předkládáno/zpřístupňováno každoročně. Mnoho připomínek k navrhovanému nařízení žádalo SEC, aby objasnila, zda musí být zpráva „předložena“ – což znamená, že je zpřístupněna SEC, ale není přímo začleněna do formální finanční zprávy společnosti – nebo „předložena“ – což znamená, že zpráva je přímo začleněna do finanční zprávy. Na první pohled se může zdát, že se jedná o nepodstatnou věc, nicméně tento rozdíl je velmi důležitý při určování standardů auditu/auditora a souvisejících závazků.
Pokud se zjistí, že žádný z nerostů nepochází z Konžské demokratické republiky nebo přilehlých zemí, musí zpráva obsahovat prohlášení v tomto smyslu a vysvětlení analýzy země původu, která byla použita k dosažení konečného závěru. Na druhou stranu, pokud byly použity konfliktní minerály pocházející z KDR nebo přilehlých zemí (nebo pokud není možné určit zemi původu použitých konfliktních minerálů), budou společnosti povinny tuto skutečnost ve výroční zprávě uvést. V obou případech by společnosti byly rovněž povinny tyto informace zveřejnit tím, že by zveřejnily výroční zprávu o konfliktních minerálech na svých internetových stránkách a poskytly Komisi pro cenné papíry a burzy (SEC) internetové adresy, kde lze tyto zprávy nalézt. Navrhovaná nařízení by dále vyžadovala, aby společnosti vedly záznamy týkající se země původu konfliktních minerálů použitých v jejich výrobcích.
Média informovala, že mnoho společností, které jsou povinny podávat Komisi pro cenné papíry USA (SEC) specializované zprávy o zveřejňování informací a veškeré potřebné zprávy o konfliktních minerálech za rok 2013 podle pravidla SEC o konfliktních minerálech, se snaží dodržet lhůtu pro podání zpráv, která je stanovena na 2. června 2014. Mnoho postižených společností doufalo ve vyjasnění ohledně požadavků na podávání zpráv, a to od Odvolacího soudu Spojených států pro obvod District of Columbia ze žaloby podané Národní asociací výrobců. Rozhodnutí odvolacího soudu ponechalo nezbytné požadavky na podávání zpráv o konfliktních minerálech do značné míry nedotčené a bylo navrženo, aby si ovlivněné společnosti prostudovaly reakci Oddělení pro korporátní finance Komise pro cenné papíry a burzy (SEC) na rozhodnutí soudu, která poskytuje pokyny ohledně účinku rozhodnutí odvolacího soudu.
Dne 18. srpna 2015 rozdělený obvodní soud D.C. opět rozhodl, že pravidlo SEC o konfliktních materiálech porušuje první dodatek. Vyšší obvodní soudce A. Raymond Randolph, k němuž se připojil vyšší obvodní soudce David B. Sentelle, zvážil, zda jsou požadované informace účinné a nekontroverzní. S odvoláním na zpravodajské zprávy a slyšení v Kongresu soud rozhodl, že zásady jsou neúčinné. Dále soud konstatoval, že požadované označení je kontroverzní, protože „je metaforou, která vyjadřuje morální odpovědnost za válku v Kongu“. Z tohoto důvodu soud zrušil požadavky na zveřejňování informací podle pravidla o konfliktních materiálech jako porušení svobody projevu společností. Obvodní soudce Sri Srinivasan vyjádřil nesouhlas a napsal, že požadovaná zveřejnění nejsou kontroverzní, protože jsou pravdivá.
Kritika zákonaRedakce
Zákon byl kritizován za to, že neřeší základní příčiny konfliktu a ponechává na konžské vládě odpovědnost za zajištění prostředí, v němž mohou společnosti uplatňovat náležitou péči a legitimně nakupovat potřebné nerostné suroviny, zatímco ve skutečnosti mechanismy pro transparentnost neexistují. Výsledkem bylo zastavení legálních těžebních podniků, které poskytovaly lidem obživu, a snížení legálního vývozu tantalu z Konga o 90 %.
.
