Appel

En bref

En termes simples, le droit d’appel est une étape de la résolution des conflits. Plus précisément, il s’agit de traiter des affaires en appel, mais les meilleures pratiques d’appel l’envisagent de manière plus large et considèrent que l’analyse juridique sophistiquée, la stratégie et l’identification des problèmes – même au niveau du procès – font partie de leur fonction principale.
Les avocats d’appel, bien que tous experts en plaidoirie d’appel en soi, en viennent souvent à se spécialiser dans différents domaines. Il s’agit notamment de l’antitrust, de la fiscalité étatique et fédérale, du droit des sociétés, des dommages-intérêts punitifs, des télécommunications, du travail et de l’emploi, de l’environnement et de la propriété intellectuelle. « Pour être un bon avocat d’appel, il faut avoir un ensemble de compétences qui recoupent les domaines substantiels du droit », selon Kathleen Sullivan de Quinn Emmanuel Urquhart &Sullivan.
Ils auront aussi souvent une orientation spécifique à une cour, développant une expertise dans les cours d’appel d’État, les cours d’appel fédérales, les cours suprêmes d’État ou la Cour suprême des États-Unis.

Ce que font les avocats

– Évaluer les questions dans l’affaire.

– Examiner les motions déposées par les avocats en première instance, car elles ont tendance à identifier les questions importantes.

– Lire la transcription du procès.

– Travailler avec les avocats de première instance pour comprendre les faits de l’affaire.

– Effectuer des recherches juridiques pour évaluer la force des questions soulevées au procès.

– Rédiger un  » mémo sur les questions  » après la recherche et l’analyse, et consulter le client et les avocats du procès pour identifier les questions les plus prometteuses.

– Rédiger le mémoire. Ce processus prend du temps.

– Partagez le mémoire avec le client et les avocats de première instance ; intégrez leurs commentaires et réactions.

– Continuez à peaufiner le mémoire jusqu’à ce qu’il doive être déposé.

– Présenter la plaidoirie orale.

– Gérer les étapes postérieures à l’audience.

Réalités du métier

• La plaidoirie orale « est une expérience incroyablement riche en adrénaline », dit Evan Tager de Mayer Brown. « Elle ajoute du piment à votre routine ordinaire de recherche et de rédaction ». Les avocats d’appel en exercice notent souvent qu’il s’agit de l’une des parties du travail qu’ils préfèrent, comme le fait remarquer Sullivan : « Il ne peut y avoir rien de plus excitant que de distiller un appel entier jusqu’à la plaidoirie orale qu’un avocat d’appel fera. »
• C’est, cependant, une partie relativement petite de l’affaire. La force de l’appel repose sur les épaules du mémoire, bien que la plupart des clients engagent encore des avocats d’appel en fonction de leurs capacités de plaidoirie. Comme le fait remarquer M. Sullivan, « il peut être plus long de rédiger un mémoire plus court. C’est une compétence de plaider d’une manière plus succincte et qui attire l’attention « , une compétence qui doit être développée par les aspirants avocats d’appel.
• Avant une plaidoirie, les avocats d’appel devraient participer à une ou plusieurs séances de tribunal fictif pour se préparer à la vraie chose – la préparation supplémentaire peut être très utile aux juges d’appel.
•  » La réalité est que le travail en appel est beaucoup plus axé sur les personnes que la plupart le supposent « , dit Carter Phillips de Sidley Austin. « Vous y allez en tant que membre d’une équipe beaucoup plus large, et si vous réussissez, c’est parce que vous avez les bonnes compétences pour travailler efficacement avec les autres. »
• Le droit d’appel est un domaine hautement intellectuel qui implique des questions juridiques de pointe. Phillips ajoute : « Ceux qui pratiquent le droit d’appel ont tendance à avoir des références remarquablement solides en sortant de la faculté de droit. » Selon Kannon Shanmugam de Paul, Weiss, le rôle d’un avocat d’appel est de « rechercher des questions juridiques, mais aussi des arguments politiques. Il est important de développer ces compétences au début de votre carrière. »
• Les associés doivent aimer passer d’innombrables heures à faire des recherches et à rédiger des déclarations écrites. Ce travail diminue avec l’ancienneté.
• « Si vous aimez jouer avec le langage, la prose et la structure des phrases, si vous considérez l’écriture comme un art, alors le droit d’appel est une excellente occasion de vous immerger dans ce domaine », dit Tager.
• Il n’y a pas de loi qui stipule que vous devez faire un clerkship pour devenir un avocat d’appel, mais « c’est beaucoup plus facile et une progression naturelle pour ceux qui l’ont fait », nous dit Phillips. Travailler au gouvernement dans une division d’appel peut également être bénéfique. Shanmugam nous en dit plus : « Un stage en cabinet est important. Je ne pense pas que ce soit une obligation, mais avoir fait un clerkship en appel est utile pour comprendre le fonctionnement des cours d’appel et leurs mécanismes et structures internes. »
• Les tribunaux de tout le pays publient constamment des décisions que les avocats d’appel doivent suivre, bien que les praticiens puissent généralement limiter leur attention aux décisions prises dans les tribunaux ou les domaines du droit qui s’appliquent à leur pratique.
• « Il est utile de développer un plus large éventail de compétences en matière de litiges au cours de la première année ou deux », selon Phillips. Seth Waxman de WilmerHale confirme : « Je n’aurais jamais pu être le genre d’avocat d’appel que je suis sans monter des dossiers à partir de rien, sans apprendre à établir les faits dans un dossier de procès et sans développer une facilité à ne jamais faire deux fois le même genre d’affaire de fond. »
• Une autre différence clé entre le droit d’appel et le contentieux est le changement considérable vers la réponse aux questions plutôt que de les poser. Cela se fait en « répondant aux questions évidentes de front dans un mémoire, ou en étant prêt à fournir rapidement et de manière réfléchie des réponses aux questions que les juges posent pendant la plaidoirie », dit Waxman.
• Les juges sont humains. Ils ont des prédispositions et ont du mal à ne pas voir une affaire à travers la lentille de leurs préjugés, ce qui fait souvent échouer les plans les mieux conçus – bien que cela soit moins un problème à la Cour suprême par rapport aux niveaux de tribunaux inférieurs.

Enjeux actuels

Juin 2020

• Dans une économie qui se prépare à la crise, nous commençons à voir une recrudescence de toute activité litigieuse. Le travail en appel est susceptible de connaître une croissance au fur et à mesure que les cas de litiges en matière de faillite se développent.
• Les avocats d’appel sont amenés à s’occuper des cas à des stades de plus en plus précoces, comme immédiatement après les verdicts des jurys ou même lorsque gagner un cas commence à sembler improbable. Certains clients demandent même à ce qu’un avocat spécialisé en appel soit recruté dès le départ, dans le but de garder un œil sur les stratégies d’appel potentielles. Les avocats spécialisés en appel sont également devenus de plus en plus courants ces dernières années.
• De nombreux nouveaux programmes d’appel  » pro se  » ou  » pro bono  » ont été développés dans tout le pays ces dernières années pour faire face à l’afflux de plaideurs civils non représentés dans les cours d’appel et pour améliorer l’efficacité à cet égard. Public Counsel gère deux cliniques pour aider les plaideurs pro se : La Appellate Self-Help Clinic et la Federal Pro Se Clinic.
• Au Texas, une tendance a été observée : Les dirigeants de l’État se tournent de plus en plus vers les plaideurs en appel pour occuper les postes juridiques supérieurs du gouvernement. Ancien solliciteur général adjoint du Texas et ancien conseiller général du procureur général du Texas, Jimmy Blacklock a prêté serment à la Cour suprême du Texas. Un autre ancien du bureau du Solliciteur général du Texas, Brantley Starr, a été nommé nouveau procureur général adjoint chargé du conseil juridique. Ces gros bonnets du contentieux d’appel ont été nommés en raison de leur capacité à traiter les questions juridiques les plus épineuses : une capacité qui avait été affinée grâce aux questions complexes générées au sein du barreau d’appel.
• Depuis son investiture, Donald Trump a nommé 50 nouveaux juges d’appel fédéraux. Douze d’entre eux ont été nommés au cours de la première année de sa présidence – un nouveau record (pour le contexte, le président Obama en a nommé trois). Cinq des 13 cours d’appel ont une majorité de juges nommés par des présidents républicains – la balance a basculé dans ce sens dans le troisième circuit lorsque le candidat de Trump, Paul Matey, a été nommé pour combler le dernier poste vacant en mars 2019.

*Note de la rédaction : des exemples de mémoires et d’arguments sont disponibles sur www.appellate.net

Conseils des gourous du droit d’appel

Carter Phillips, associé et ancien président du comité exécutif du cabinet, Sidley Austin:

« Si vous sortez de la faculté de droit, obtenez un stage auprès d’un juge d’appel, car il n’y a pas de meilleur moyen de comprendre le processus que de passer une année de ce côté du grand livre. Après cela, la masse critique de la pratique se trouve à Washington DC, donc vous devriez commencer par là si vous voulez vraiment devenir un avocat d’appel. »

« Il est également bon de passer du temps dans le gouvernement, car c’est un excellent terrain d’essai pour développer des compétences en appel. Et si vous parvenez à décrocher une place dans le bureau du Solliciteur général, vous aurez l’occasion de plaider devant la Cour suprême des États-Unis – et c’est assez captivant. »

Stephen Shapiro, associé et fondateur du groupe d’appel, Mayer Brown:

« La voie du succès en droit d’appel commence à la faculté de droit, où les étudiants intéressés devraient travailler sur une revue de droit et prendre part au programme de tribunal fictif. Plus important encore, un avocat d’appel néophyte devrait lire et écouter le plus grand nombre possible des meilleurs mémoires et plaidoiries… »

« Les jeunes avocats d’appel apprennent beaucoup des révisions des avocats chevronnés qui travaillent sur leurs projets de mémoires. Ils devraient garder ces mémoires édités dans leurs dossiers pour référence future ; j’ai encore quelques ébauches éditées de mon mentor, le juge Frank Easterbrook. »

Seth Waxman, président du groupe de pratique des litiges en appel et à la Cour suprême, WilmerHale:

« Vous devez certainement avoir une réelle affinité pour le travail solitaire tranquille. Ce n’est pas la vie de l’universitaire, mais certains aspects sont beaucoup plus solitaires que de nombreux autres types de pratique du droit. J’ai toujours ma porte ouverte et je passe une grande partie de ma journée à entrer et sortir des bureaux de mes collègues, car j’ai tendance à mieux travailler dans un cadre collégial. Mais en fin de compte, lorsqu’il s’agit de rédiger ou de préparer un mémoire, ou de se préparer à plaider une affaire, rien ne remplace le fait de passer un long moment seul, la porte fermée, et de concentrer son esprit. Pour être épanoui et réussir en tant qu’avocat d’appel, vous devez avoir une appréciation pour une façon de travailler tout à fait différente. »