I casi
Brandenburg v. Ohio (1969)
Hess v. Indiana (1973)
Rice v. Paladin Press (1997)

Introduzione

Il primo suggerimento giudiziario che la protezione del Primo Emendamento dovrebbe estendersi al discorso sovversivo che non incita a una condotta illegale può essere fatto risalire a Learned Hand e alla sua opinione nel caso del 1917 Masses Publishing contro Patten. La decisione di Hand fu, all’epoca, una rara vittoria per il Primo Emendamento. Nel sostenere l’argomentazione di Masses Publishing che il rifiuto del postmaster generale di permettere l’invio del suo “giornale rivoluzionario” che attaccava il capitalismo e la bozza violava il Primo Emendamento, Hand disse che il governo può perseguire le parole che sono “fattori di azione” ma non le parole che sono “chiavi di persuasione”.

Il test di incitamento sollecitato per primo da Learned Hand non divenne parte della giurisprudenza del Primo Emendamento della Corte Suprema fino al 1969, nella decisione per curium di Brandenburg contro Ohio. Invertendo la condanna di un leader del Ku Klux Klan che aveva pronunciato un discorso in cui avvertiva “che potrebbe essere necessaria una vendetta” per “la continua soppressione della razza bianca, caucasica”, la Corte ha affermato che il Primo Emendamento permette di punire solo la propaganda sovversiva calcolata per produrre “un’azione imminente senza legge” e che è probabile che produca tale azione. Così, Brandenburg riunisce il test di incitamento sollecitato da Hand e il test del “chiaro e presente pericolo” sollecitato dai giudici Holmes e Brandeis nei loro famosi dissensi negli anni ’20. La Corte ha applicato la sua analisi Brandenburg quattro anni dopo in Hess contro Indiana per ribaltare la condanna di un dimostrante che era stato sentito da un ufficiale di polizia dire: “Prenderemo la fottuta strada più tardi”. La Corte ha concluso che la dichiarazione di Hess, presa nel contesto, non era volta a produrre una condotta illegale imminente, ma piuttosto, al massimo, una condotta illegale in un tempo futuro indefinito.

La Corte non è riuscita a trovare soddisfatto il test di Brandeburgo anche in NAACP contro Clairborne Hardware (1982). La Corte ha trovato la protezione del Primo Emendamento per la pratica della NAACP di scrivere i nomi dei neri che hanno violato un boicottaggio di alcuni negozi bianchi, e poi leggerli ad alta voce alle riunioni della NAACP. La Corte ha anche trovato protezione costituzionale per la dichiarazione: “Se becchiamo qualcuno di voi che entra in uno di quei negozi razzisti, vi romperemo il vostro dannato collo”. La Corte ha detto che la dichiarazione non era una minaccia diretta o una ratifica della violenza.

Rice contro Paladin Enterprises ha considerato gli argomenti del Primo Emendamento di un editore di una guida per sicari. Il libro della Paladin, Hit Man: A Technical Manual for Independent Contractors, fu notoriamente usato da un lettore come guida per commettere il brutale omicidio su commissione di tre persone. Un pannello della Corte d’Appello del Quarto Circuito ha deciso all’unanimità in Rice che Brandenburg non ha impedito a una giuria di imporre la responsabilità civile a Paladin per il favoreggiamento dell’omicidio. Il Quarto Circuito ha letto Brandenburg per non richiedere l’imminenza per il tipo di discorso coinvolto in Rice. Nel 1998, la Corte Suprema ha negato la certificazione in Rice.


Il test di incitamento (Brandenburg)
“Le garanzie costituzionali della libertà di parola e di stampa non permettono a uno Stato di proibire o proibire la difesa dell’uso della forza o della violazione della legge tranne quando tale difesa è diretta a incitare o produrre un’imminente azione illegale ed è probabile che inciti o produca tale azione”.



Siti web controversi presentano questioni spinose sul primo emendamento

Snapshot di http://international.thabaat.net/,
un sito web pro Al Qaeda, come appariva nel giugno 2009

1. Un sito web chiamato “The Nuremberg Files”, un sito web virulentemente anti-aborto, presentava immagini come la caduta di sangue simulato da feti. Fornisce anche i nomi e gli indirizzi dei medici negli Stati Uniti che hanno eseguito aborti. Linee rosse attraversavano i nomi di alcuni medici che erano stati uccisi da militanti anti-abortisti e linee grigie attraversavano i nomi di medici feriti. È un crimine federale intimidire le persone che forniscono servizi di salute riproduttiva. Il gestore del sito web può essere perseguito secondo la legge federale? Denunciato civilmente da un medico ferito da un visitatore del sito web? (Nel 2002, il 9° Circuito, votando 6 a 5, ha ritenuto che il discorso sui File di Norimberga non fosse protetto. (Planned Parenthood contro American Coalition of Life Activists).
2. La “Society for Advancement of Man-Boy Love” ha attirato l’attenzione dopo che due uomini che hanno rapito e molestato sessualmente un bambino di 11 anni sono stati trovati a tenere un diario che indicava che si erano rivolti al sito web “Man-Boy Love” per il conforto psicologico. Il sito pubblicava pseudo-studi che pretendevano di dimostrare che il sesso non forzato tra un adulto e un bambino può essere un’esperienza “positiva”: “L’amore uomo-ragazzo, lungi dall’essere pericoloso per i minori, può essere abbastanza sano”. Il sito suggeriva che il “pedofilo amorevole può fornire compagnia e sicurezza a un bambino e dovrebbe essere visto dai genitori come un partner nell’educazione del ragazzo, qualcuno da accogliere in casa”. È un discorso protetto, dato che l’attività descritta è illegale in tutti i cinquanta stati? A Los Angeles, un pedofilo è stato scoperto a rivolgersi a un sito web che elencava buoni posti per “osservare i bambini”. Discorso protetto?


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